訴訟律師談商業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)管理（胡律師）

訴訟律師談商業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)管理
——最新買賣合同司法解釋/最新涉外民事合同法律適用司法解釋 (以快消零供合同/物業(yè)租賃合同為樣本)

課程背景:
在商業(yè)世界中，合同無(wú)處不在。人們往往認(rèn)為，一份好的合同文本主要是由擅于案頭文本工作的非訴律師杜撰出來(lái)的。其實(shí)，所謂法律風(fēng)險(xiǎn)，包括合同風(fēng)險(xiǎn)，其實(shí)質(zhì)是訴訟風(fēng)險(xiǎn)，即在訴訟情境中，律師在合同文本上的“巧思妙想”是否最終能得到法官的認(rèn)可與支持。所以，經(jīng)歷過(guò)“真槍實(shí)彈”的訴訟律師反而在很多時(shí)候?qū)贤L(fēng)險(xiǎn)有著更為深刻的理解與更為精準(zhǔn)的把握，才能在起草修改合同的時(shí)候更好地“紙上談兵”。
慧巖咨詢特邀在訴訟方面經(jīng)驗(yàn)非常豐富的胡志強(qiáng)律師同各位分享有關(guān)于商業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)的具體案例,探討應(yīng)對(duì)的策略與方法。
 
課程目標(biāo):

1. 全面梳理商業(yè)合同的訴訟風(fēng)險(xiǎn)；
2. 了解一份好合同的特征；
3. 準(zhǔn)確掌握合同在制作與修改過(guò)程中的技術(shù)要領(lǐng)；
4. 熟悉快銷零供合同與物業(yè)租賃合同兩類常見(jiàn)合同的技術(shù)要點(diǎn)；
5. 了解最新買賣合同司法解釋與涉外民事關(guān)系法律適用的最新司法解釋。

 
課程大綱:

• 前言
• 合同風(fēng)險(xiǎn)本質(zhì)——訴訟風(fēng)險(xiǎn)
  1. 不能立案風(fēng)險(xiǎn)
  2. 不能舉證風(fēng)險(xiǎn)
  3. 不能勝訴風(fēng)險(xiǎn)
  4. 不能執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)
• 必要的訴訟知識(shí)準(zhǔn)備
  1. 管轄？
     • 約定管轄
     • 管轄針對(duì)每項(xiàng)特定義務(wù)的補(bǔ)正條款
• 證據(jù)規(guī)則
  • 舉證責(zé)任/提供證據(jù)責(zé)任
  • 合同舉證責(zé)任分配
• 必要的合同知識(shí)準(zhǔn)備
  1. 越長(zhǎng)的合同=越好的合同？
  2. 合同總則的補(bǔ)正
  3. 買賣合同的準(zhǔn)據(jù)作用
• 怎樣的一份合同才是好合同——按照形成合同的邏輯關(guān)系
  1. 確定——確定性本身就是合同成立之本意
     • 詞匯的確定
     • 范圍的確定（不是意味著都要寫出來(lái)，是可以推斷出來(lái)的確定）；
     • 可行性的確定（之前稅務(wù)合規(guī)事項(xiàng)尋求稅局書面確認(rèn)）；
• 清晰：
  • 表達(dá)方式；
  • 合同結(jié)構(gòu)；流程動(dòng)態(tài)/并列靜態(tài)（甲方權(quán)利-乙方義務(wù)）；
• 簡(jiǎn)潔（貌似與確定相互沖突的一種）：
  • 措辭
  • 結(jié)構(gòu)
• 準(zhǔn)備階段
• 準(zhǔn)備階段的風(fēng)險(xiǎn)管控

“訂立”——起草/ 修改/ 審閱  （具體工作并不重要，但是最終目標(biāo)是共同的）

1. 事實(shí)準(zhǔn)備——背景/策略
   • 渠道：經(jīng)辦business / 公司高管層面
   • 內(nèi)容：核心利益/ 策略/ 強(qiáng)勢(shì)/ 弱勢(shì)地位
2. 法律準(zhǔn)備
   • 基本法律/地方司法解釋

            例如：零供協(xié)議角度：合同/稅務(wù)/競(jìng)爭(zhēng)

• 爭(zhēng)點(diǎn)/判例
• 架構(gòu)與定型
  • 架構(gòu)
    1. 法律關(guān)系結(jié)構(gòu)：e.g. 網(wǎng)店電商合同結(jié)構(gòu)
    2. 文本結(jié)構(gòu)及核心條款e.g. 主協(xié)議+從協(xié)議/ 框架協(xié)議+訂單
• 定型
  1. 合同名稱
  2. 合同類型-管轄地確認(rèn)
• 范本與個(gè)性
• 訂立階段
• 一般核心條款
  1. 主體
     • 設(shè)立中公司
     • 后續(xù)增加的主體
• 定義條款
• 標(biāo)的條款
• 對(duì)價(jià)條款
• 保證條款
• 違約責(zé)任
  • 違約金的約定及與賠償損失的關(guān)系
  • 可得利益的約定
  • 其他費(fèi)用-律師費(fèi)用
• 解約條款
  • 單方解除權(quán)的約定
  • 隨意解除權(quán)的約定
  • 解約與終止的關(guān)系
• 核心條款——快銷零供合同
  1. 商品價(jià)格及其調(diào)整
  2. 訂貨及訂單
  3. 退貨、下架、撤柜
  4. 商品檢驗(yàn)
  5. 貨款支付及賬期
  6. 返利及其支付
  7. 服務(wù)費(fèi)及其支付
  8. 促銷措施的方式及其向終端消費(fèi)者的傳導(dǎo)
• 核心條款——物業(yè)租賃合同
  1. 租賃物業(yè)概況——地址、面積等
  2. 租賃用途
  3. 租賃期限——合同期限、免租期、進(jìn)場(chǎng)日期等
  4. 物業(yè)交付——交付時(shí)間、交付條件、交付手續(xù)、違約責(zé)任
  5. 租金及其支付方式——支付時(shí)間、支付金額、支付方式等
  6. 優(yōu)先續(xù)約/承租條款
• 其他條款：
  1. 準(zhǔn)據(jù)適用——涉外民事關(guān)系適用法
  2. 爭(zhēng)議解決
     • 訴訟/仲裁
     • 先行協(xié)商
     • 管轄
• 稅負(fù)承擔(dān)
  • 稅種名稱；
  • 包稅條款  VAT / CIT
  • 扣繳義務(wù)－境外交易
  • 發(fā)票
• 商秘保護(hù)
  • 商業(yè)秘密范圍的界定
  • 商秘保護(hù)期限
• 不可抗力/情勢(shì)變更
• 簽章條款
  • 簽字+公章？/ 簽字or 公章？
  • 公章：合同章/備案章/財(cái)務(wù)章？
• 格式條款
  • 認(rèn)定與后果
  • 技術(shù)處理
• 履行階段風(fēng)險(xiǎn)——權(quán)利行使與證據(jù)固定
• 合同變更
• 對(duì)方違約
• 本方解約

 
關(guān)于講師:
胡律師，曾在華東政法大學(xué)取得訴訟法學(xué)碩士學(xué)位，且畢業(yè)后在上海某一中級(jí)人民法院從事商事案件審判工作。在從事律師工作后，胡律師代理各種商事案件，屢有憑借專業(yè)功底及訴訟經(jīng)驗(yàn)而將形勢(shì)于已極為不利的案件力挽狂瀾。除訴訟業(yè)務(wù)外，胡律師也從事非訴業(yè)務(wù)中的合同審閱修改等工作；例如，胡律師曾代表某全球領(lǐng)先的食品供應(yīng)商審查其與全國(guó)各連鎖超市以及區(qū)域經(jīng)銷商的經(jīng)銷協(xié)議。相對(duì)于傳統(tǒng)非訴律師而言，充分將其訴訟經(jīng)驗(yàn)融入到具體合同審閱修改中，真正實(shí)現(xiàn)對(duì)合同法律風(fēng)險(xiǎn)的終極控制。