訴訟律師談商業(yè)合同風險管理（胡律師）

訴訟律師談商業(yè)合同風險管理
——最新買賣合同司法解釋/最新涉外民事合同法律適用司法解釋 (以快消零供合同/物業(yè)租賃合同為樣本)

課程背景:
在商業(yè)世界中，合同無處不在。人們往往認為，一份好的合同文本主要是由擅于案頭文本工作的非訴律師杜撰出來的。其實，所謂法律風險，包括合同風險，其實質(zhì)是訴訟風險，即在訴訟情境中，律師在合同文本上的“巧思妙想”是否最終能得到法官的認可與支持。所以，經(jīng)歷過“真槍實彈”的訴訟律師反而在很多時候?qū)贤L險有著更為深刻的理解與更為精準的把握，才能在起草修改合同的時候更好地“紙上談兵”。
慧巖咨詢特邀在訴訟方面經(jīng)驗非常豐富的胡志強律師同各位分享有關(guān)于商業(yè)合同風險的具體案例,探討應(yīng)對的策略與方法。
 
課程目標:

1. 全面梳理商業(yè)合同的訴訟風險；
2. 了解一份好合同的特征；
3. 準確掌握合同在制作與修改過程中的技術(shù)要領(lǐng)；
4. 熟悉快銷零供合同與物業(yè)租賃合同兩類常見合同的技術(shù)要點；
5. 了解最新買賣合同司法解釋與涉外民事關(guān)系法律適用的最新司法解釋。

 
課程大綱:

• 前言
• 合同風險本質(zhì)——訴訟風險
  1. 不能立案風險
  2. 不能舉證風險
  3. 不能勝訴風險
  4. 不能執(zhí)行風險
• 必要的訴訟知識準備
  1. 管轄？
     • 約定管轄
     • 管轄針對每項特定義務(wù)的補正條款
• 證據(jù)規(guī)則
  • 舉證責任/提供證據(jù)責任
  • 合同舉證責任分配
• 必要的合同知識準備
  1. 越長的合同=越好的合同？
  2. 合同總則的補正
  3. 買賣合同的準據(jù)作用
• 怎樣的一份合同才是好合同——按照形成合同的邏輯關(guān)系
  1. 確定——確定性本身就是合同成立之本意
     • 詞匯的確定
     • 范圍的確定（不是意味著都要寫出來，是可以推斷出來的確定）；
     • 可行性的確定（之前稅務(wù)合規(guī)事項尋求稅局書面確認）；
• 清晰：
  • 表達方式；
  • 合同結(jié)構(gòu)；流程動態(tài)/并列靜態(tài)（甲方權(quán)利-乙方義務(wù)）；
• 簡潔（貌似與確定相互沖突的一種）：
  • 措辭
  • 結(jié)構(gòu)
• 準備階段
• 準備階段的風險管控

“訂立”——起草/ 修改/ 審閱  （具體工作并不重要，但是最終目標是共同的）

1. 事實準備——背景/策略
   • 渠道：經(jīng)辦business / 公司高管層面
   • 內(nèi)容：核心利益/ 策略/ 強勢/ 弱勢地位
2. 法律準備
   • 基本法律/地方司法解釋

            例如：零供協(xié)議角度：合同/稅務(wù)/競爭

• 爭點/判例
• 架構(gòu)與定型
  • 架構(gòu)
    1. 法律關(guān)系結(jié)構(gòu)：e.g. 網(wǎng)店電商合同結(jié)構(gòu)
    2. 文本結(jié)構(gòu)及核心條款e.g. 主協(xié)議+從協(xié)議/ 框架協(xié)議+訂單
• 定型
  1. 合同名稱
  2. 合同類型-管轄地確認
• 范本與個性
• 訂立階段
• 一般核心條款
  1. 主體
     • 設(shè)立中公司
     • 后續(xù)增加的主體
• 定義條款
• 標的條款
• 對價條款
• 保證條款
• 違約責任
  • 違約金的約定及與賠償損失的關(guān)系
  • 可得利益的約定
  • 其他費用-律師費用
• 解約條款
  • 單方解除權(quán)的約定
  • 隨意解除權(quán)的約定
  • 解約與終止的關(guān)系
• 核心條款——快銷零供合同
  1. 商品價格及其調(diào)整
  2. 訂貨及訂單
  3. 退貨、下架、撤柜
  4. 商品檢驗
  5. 貨款支付及賬期
  6. 返利及其支付
  7. 服務(wù)費及其支付
  8. 促銷措施的方式及其向終端消費者的傳導(dǎo)
• 核心條款——物業(yè)租賃合同
  1. 租賃物業(yè)概況——地址、面積等
  2. 租賃用途
  3. 租賃期限——合同期限、免租期、進場日期等
  4. 物業(yè)交付——交付時間、交付條件、交付手續(xù)、違約責任
  5. 租金及其支付方式——支付時間、支付金額、支付方式等
  6. 優(yōu)先續(xù)約/承租條款
• 其他條款：
  1. 準據(jù)適用——涉外民事關(guān)系適用法
  2. 爭議解決
     • 訴訟/仲裁
     • 先行協(xié)商
     • 管轄
• 稅負承擔
  • 稅種名稱；
  • 包稅條款  VAT / CIT
  • 扣繳義務(wù)－境外交易
  • 發(fā)票
• 商秘保護
  • 商業(yè)秘密范圍的界定
  • 商秘保護期限
• 不可抗力/情勢變更
• 簽章條款
  • 簽字+公章？/ 簽字or 公章？
  • 公章：合同章/備案章/財務(wù)章？
• 格式條款
  • 認定與后果
  • 技術(shù)處理
• 履行階段風險——權(quán)利行使與證據(jù)固定
• 合同變更
• 對方違約
• 本方解約

 
關(guān)于講師:
胡律師，曾在華東政法大學(xué)取得訴訟法學(xué)碩士學(xué)位，且畢業(yè)后在上海某一中級人民法院從事商事案件審判工作。在從事律師工作后，胡律師代理各種商事案件，屢有憑借專業(yè)功底及訴訟經(jīng)驗而將形勢于已極為不利的案件力挽狂瀾。除訴訟業(yè)務(wù)外，胡律師也從事非訴業(yè)務(wù)中的合同審閱修改等工作；例如，胡律師曾代表某全球領(lǐng)先的食品供應(yīng)商審查其與全國各連鎖超市以及區(qū)域經(jīng)銷商的經(jīng)銷協(xié)議。相對于傳統(tǒng)非訴律師而言，充分將其訴訟經(jīng)驗融入到具體合同審閱修改中，真正實現(xiàn)對合同法律風險的終極控制。